董事的商业判断法则

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戴晨方律師

戴律师的主要服务范围包括公司法、商法,劳工法、和民事商业纠纷诉讼。她专长于公 司建立、起草合同和章程、商业租赁、公司收购和各种常见的劳工法法律问题。她也代理客户在麻州的州立和联邦法庭的诉讼案件,以及仲裁。她 代理的案件有违反合同、欺诈、盗用商业机密、非竞业限制、非法解雇、拖欠工资和加班费等。戴律师代理的公司有各行各业的,包括语言服务、 医疗行业服务、医疗器械、海产、文化交流、夏令营公司、移民顾问、网上服务、医学研究等。

戴律师出生于中国上海,荣获上海大学英语文学学士学位,加拿大卡尔加里大学工商硕 士管理学位,波士顿SUFFOLK大学法学院法学博士学位。

戴律师曾在中国元达律师事务所处理国际商法、公司法和反垄断法事宜。她曾协助麻州 最高法院法官Fernande R.V. Duffly审判民事和刑事案件,也为麻州著名商业投资银行Brown Brothers Harriman撰写投资法律法规报告。戴律师曾为法国最大的上市工程咨询公司ALTRAN审阅和草拟各类商业合同和承办其他公司法法律事宜。

在迁往加拿大之前,戴律师在中国可口可乐公司管理和协调全国商标侵权系统的运作, 并参与可口可乐公司总部和中国合作伙伴的磋商谈判,这个磋商导致在中国成立六个可口可乐装瓶公司。在进入法学院之前,戴律师在加拿大和美 国积累了丰富的中小型企业商业咨询经验,包括撰写商业计划、市场调查、营运咨询、策略咨询、商业谈判、财务预算等。

戴律师持有麻州和纽约州执照。她也同时持有麻州联邦地区法院执照。美国亚裔律师协 会麻州分会和波士顿律师协会会员。

戴律师业余时间积极为波士顿义务律师协会(Volunteer Lawyers Project)的低收入客户提供免费的失业福利听审代理。她也积极参与新英格兰中国信息网络协会(NECINA)的市场推广、赞助筹款和活动策划工作。

戴律师用业余时间陪伴她两个精力充沛过人的孩子,以及跑步、做Pilate、滑雪、阅读杂志和旅行。

戴律师经常进行商业法和商业规划方面的演讲。最近几次的演讲是:

  • 了解您的劳工权利(清华校友会,2013年5月)
  • 如何进行商业规划(新英格兰中国信息 网络协会,创业家培训班,2014年1月)
  • 商业规划(麻省理工中国创新与创业论 坛,2014年5 月)
Website: https://www.lionslawgroup.com/ 万家网商家黄页: http://yp.wanjiaweb.com/cn/content/lions-law-pc
Author: 戴晨方律師
Date: 
2022-10-01

通常,当一家公司由于公司领导层的一些决定使公司陷入困境时,股东和其他相关人员可能会指控董事存在不当行为或违反了其职责或义务。然而,导致公司陷入糟糕情况的决定并不总是等同于不当行为。当董事诚实、谨慎并有理由相信他们的行为符合公司的最佳利益时,“商业判断法则”(Business Judgment Rule)可以使他们不必对其行为对公司所产生的不良后果承担法律责任。

 

商业判断法则是麻省乃至美国长久以来实行的一项法律。其目的是保护商业决策者的合法正当的权益,并尽量避免干扰企业董事做出的为公司最大利益的决定。《马萨诸塞州商业公司法》(“Massachusetts Business Corporation Act”)规定了公司董事应尽的义务。该法案第 8.30 条规定,董事必须履行其作为董事的职责,包括:真诚、考虑到处于类似处境的人会如何合理的进行选择、并以其合理认为的符合公司最佳利益的方式来进行抉择。同时,董事还对公司有忠诚义务,即要求董事将公司的利益置于任何个人利益之上,这意味着其需要诚实行事,避免利益冲突,以及不将商业机会转移给自己或第三方。只要董事遵守这些职责,他们便不应对其作为董事所采取的任何决定决策承担责任。而这就是商业判断法则的本质。

 

一般来讲,关于董事的一些决定是否适用于商业判断法则,取决于该决定的“合理性”。根据法案,董事不应该被认为具有“某些特别的专业知识”,而是应当根据“常识、实践经验、和知情情况”来判断。这意味着,董事应尽的义务包括在做出决定或采取行动之前至少进行一些基本的尽职调查。判例法中指出,董事应该在对问题采取行动之前,采取措施以了解背景事实和情况。在Shade v. Athena Equip. & Supply, Mass. App. Div. 68 (2010)一案中,法院认为被告董事大量的控制着其公司,将其控制下的公司资金混合在一起,并优先考虑自身个人的债务和义务以使自己受益。因此,被告的情况不在商业判断法则的保护范围之内。

 

当然,还有些特殊情况。在 In re Dehon, Inc., Bkrtcy. Case No. 02-41045-HJB, Jointly Administered, Adversary Proceeding No. 03-4028, D. Mass (2003) 一案中,法院认为“商业判断法则”不适用于当公司董事在公司无力偿还债务或濒临破产时分配非法分红的情况,即使他们可能真诚地认为这种分配符合公司的最佳利益。相反,当公司没有资不抵债并且也不会因分红而资不抵债时,“商业判断法则“则适用于保护董事的决定。

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