法律

口头协议是否和书面协议具有同样的法律效力？如果一方违反了口头协议，协议另一方是否可以要求法院强制执行协议？“欺诈法规”（Statute of Frauds）是管辖这个法律问题的主要法理。

2021年3月19日，麻省上级法院对纽约一蔬菜杂货供应商状告麻州一华人杂货公司及公司总裁Z 先生一案作出一个重要的动议判决。法院驳回原告对Z先生的所有指控，并且撤销Z先生作为本案被告。法院的理由是，双方的约定没有符合“欺诈法规”（Statute of Frauds）的要求。

这次纠纷始于2019年，原告指控被告公司违反合同，拖欠16万杂货购买款项以及12万借贷款项。同时，原告对被告公司的总裁Z先生个人提出诉讼，声称他由于口头保证了会支付上述款项，因此同样违反合约。

本律所受Z先生个人委托，为其进行辩护。本律所认为1）由于被告公司的性质是一个corporation，其总裁Z先生无需对企业债务承担个人责任；2）由于“担保合同”（Surety Contract）受“欺诈法规”的限制，一般必须要落实在书面上（有个别例外），而原告无法提供任何的书面证明，所以原告的指控并不符合“欺诈法规”的规定。因此，本律所认为原告对Z先生个人的指控并无法律依据，遂向法院发起驳回对Z先生所有指控撤销Z先生为被告的动议。

在判决书中，法官提到本案的核心在于原告和被告Z先生之间究竟是否存在契约关系。法院同意了本律所的论点，认为由于签订合同的是双方公司，因此Z先生个人并不对此契约承担法律责任。此外，法院同样认可本律所关于“欺诈法规”的论点，表示即便原告认定Z先生的口头保证属于“担保合同”，由于此合同没有落实到书面形式，因此不符合“欺诈法规”的规定，以至于不具备有效性。除此之外，法院强调了“欺诈法规”的严格性，认为如果Z先生这种情况的口头保证都具备有效性，那任何原告都将能够轻易的规避“欺诈法规”的规定，如此一来，“欺诈法规”将不再有存在的价值。

“欺诈法规”是美国合同法中至关重要的一个理论。在美国，由于口头协议通常也被认可为有效合同，因此出台了“欺诈法规”来防止过多的纠纷。“欺诈法规”规定，针对一些特定类型的合同，双方的合约必须落实在书面上才具备有效性，比如婚姻、地产交易、超过500美元的货品交易等等。而上述案件中涉及到的“担保合同”，就属于“欺诈法规”的管辖范围。麻省法律规定：“不得因被告承诺替他人偿还债务而对其提起诉讼，除非该承诺或其某些备忘录或便笺是书面的，并由被告当事方或其代理人签署。” 因此，Z先生的口头保证并不是一个有效“担保合同”，而法院也以此为由，驳回了原告的指控。

最后，我们给大家的忠告是，您在日后商谈合约之时，切记慎重考虑所谈合同是否受“欺诈法规”的限制，了解合同是否必须为书面形式才可具备有效性，不要过度依赖口头上的协议。同样，也希望各位如若遇见口头协议上的纠纷，可以以上述案件作为参考，判断协议是否有效，以及自己是否需要承担法律责任。当然，在需要的时候请各位咨询专业的律师团队，以避免未来的纠纷，并确保自身的商业或个人利益不受损害。

最近有公司客户来电咨询，公司有意辞退一名表现不佳的员工，但该员工突然声称自己有精神障碍，公司经理询问在这样的情况下辞退该员工是否存在对残障人士的不当解雇的风险。

在美国，政府一向很重视对残障人士权益的保障，不论是身体上的还是精神上的。1990 年的美国残疾人法案 (ADA) 和《马萨诸塞州公平就业实践法》保护了有身体或精神障碍的员工、有身体或精神障碍记录的员工、以及被视为有残障的员工。以往，这些法律帮助的更多是有身体障碍的员工，而如今，越来越多有精神障碍的员工同样开始寻求法律的保护。因此，为了更好的遵守法律以及保护自己，不论是寻求保障自身权益的员工，还是希望避免诉讼的雇主，都应该注意以下几点。

1.     自身情况是否为受保护的残障人士

法律规定，若想得到赔偿，员工必须首先证明其是受保护的残障人士。在过去的许多案例中，雇主都成功地辩称原告员工的情况没有被ADA 所涵盖。例如，在Soileau v. Guilford of Maine, Inc.一案中，法院认为原告的一种慢性抑郁症不属于ADA所涵盖的残疾。证据表明，原告的主要工作问题在于他和主管的恶劣关系，而他在与其他人交往中的问题也是由通常会给任何人带来压力的事件引发的，例如被主管批评。法院认为在原告的情况如此 “不确定”的情况下，不应对被告雇主“施加法律上可执行的义务”。

2. 残障情况是否严重影响日常生活

即使是拥有ADA所包含的残障情况，员工也无法仅凭一份诊断报告就胜诉。在声称自己有精神或情感残障时，员工需证明其日常主要活动受到了严重影响，包括学习、思考、睡眠、工作、与他人互动和集中注意力。当与大多数人相比，员工的日常主要活动在条件、方式和可以进行的持续时间方面受到限制时，就会被视为受到严重影响。

3. 对于残障情况的披露

根据 ADA，员工有责任在最初向雇主披露其有受保的残障情况并需要雇主提供便利。员工可明确的要求雇主提供便利，或者证明雇主已经知晓。关于雇主对于情况是否知晓，可从雇主对于员工平时的表现，第三方的报告，以及员工对于自己情况的表述等去判断。员工的要求必须足够直接且具体，并且必须解释这要求如何与其残障相关联。在提出要求后，员工和雇主需共同商讨出一个适当的提供便利的方式。

4. 残障雇员对雇主提供便利的要求是否合理

法律规定，若是员工在雇主提供便利后可以胜任自己的职责，他便有权得到合理的便利条件。合理的便利条件包括暂时转为兼职日程以及请假接受治疗等。然而雇主并没有义务为员工永久性的减少工作量，或是让其改为在家工作，亦或是为其大幅调整职位。

5. 解雇是否是由于不当行为或失职所造成

即使员工有受保护的残障情况，只要雇主的动机是出于员工的不当行为或工作表现不佳，法院便支持雇主解雇员工的权利。在Calero-Cerezo v. U.S. Dep’t of Justice一案中，尽管原告员工身患抑郁症，她的不服从和破坏性行为也让法院认同了雇主对其的解雇。同样的，在Canales-Jacobs v. N.Y. State Office of Court Admin.一案中，法院表示工作中的不当行为和工作表现不佳始终构成合法的解雇的理由，即使不当行为是由未公开的精神障碍引起的。

所以，当雇主碰到有员工声称自己有精神残障的情况，不用紧张，可以用上文提到的法律要素去具体地分析而找出解决方案，或者电话我们律所咨询。

与房东签订商业租赁协议是企业们开展业务的重要一环。在麻省，法律对于商业租客们没有像住房租客们一样程度的保护，双方更多的是以平等的地位进行协商，而之后出现的问题也基本以协议条款为准。因此租赁协议里的条款就格外重要，双方常常会在这些条款的细节上“寸土必争”。本文将会根据我们法律实践中的经验，对几个重要的条款进行讲解。

1.租金

作为租赁协议，租金自然是重中之重。基本月租金/年租金往往是双方最先敲定的条款。很多时候，在一个多年期限的租约里，租金会有每年的递增，增幅通常是5%-10%。需要注意的是，除了基本租金（Base Rent）以外，租客往往还要承担一些额外租金（Additional Rent）。额外租金一般包括大楼的管理运营费用、大楼地产税分摊部分、大楼责任事故保险费的分摊部分、以及水电费，根据租客的租赁面积来计算，按比例地承担。俗称为Triple Net。若租约里没有写明额外租金的具体数字或计算方式，租客应该要求房东进行说明，以对未来要承担的费用有个预期。除基本租金之外的额外费用每年也会有增长，房东通常会要求房客支付前一年增长百分比中该房客分摊的面积的部分。

2.合约期限&续约&提前解约

显而易见，合约的期限同样非常重要。在麻省，商业租约的期限通常是5-10年。房东一般会在协议里给出续约的选项以及操作方法。需要特别注意的是续约的规范操作。房东往往会要求租客在本合约结束前一段时间（一般9-15个月）给出提前的书面通知。很多时候租客会给迟到的或仅仅口头的通知，并以为自己已经成功续约，由此产生纠纷。在这种情况下，由于法律会按照书面的条款进行解读，是非常不利于租客的。另外，有些协议里，租客按时合规的给出通知便可以续约成功，有些则仍需要房东的书面同意认可，租客需要区分清楚。

我们通常还会建议租约里包含一条提前解约选项，以此来避免不必要的纠纷。比如，在一份为期5年的合约里，在第三年结束后给租客一个解约选项，前提是给房东及时的书面通知。如此一来，若是店面营业不如预期，租客也可以在不产生法律纠纷的情况下及时止损。否则，租客则需要按合约规定，承担违约所带来的一系列后果。很少有房东会把这样的中途解约选项包括在租约里，房客在洽谈租约时可以向房东提出。如果房东不同意加入，也不要觉得惊奇，因为能同意这样条款的房东是非常少数的。

除此之外，如果房客在租约期违法租约而解约，房东可以要求的补偿是多种的，比如，要求房客把租约期内所有未付清的租金一笔付清、要求房客支付房客搬走后房子空出时间的租金、房子出租给下任租客收到的租金和该房客如果继续承租产生租金之间的差价（如果之后租金比该房客支付租金低的话）、驱逐房客等。不管房东用哪种方法得到赔偿，都会方房客支付由于处理房客提早解约产生的费用，比如寻找下任租客的中介费、律师费等。房客在谈判租约时一定要注意房东的这些赔偿条件，如果觉得某些条件太强硬，是有一定的谈判空间的。

3. 重要日期

一份租约里一般包含几个重要的日期。第一个是签约日期，即双方签约协议生效的日期。第二个是交房日期，即房东真正把使用权给到租客的日期。很多时候，房东不愿意把交房具体日期写在协议里，以给自己更大的灵活性。若是房东仍有修理或维护的工作要做，交房日期甚至会在签约日期的几个月之后，这是租客要注意的问题。第三个则是起始交租日期，即租客需要开始交房租的日期。一般来讲，若是租客需要翻新或装修，房东会给一段时间的免租期，让租客可以在交房后几个月或是开始营业后再开始交房租。

4. 转租

转租同样是非常重要的一条。一般来讲，租客想要转租都需要房东的同意。租客需要将潜在转租人的情况汇报给房东来征求书面的同意，一般包含财务状况、信用状况、营业经验等等。房东有时还会收取转租费用，有时候是定价有些则是根据房租计算。有时房东会规定，由于租客提出转租的请求，房东就有权利终止租约，一旦房东终止租约，就会把此情况当作房客中途解约来处理，要求前文提到的赔偿，因为租客之所以寻找转租客，就是因为不想或不能继续承租，而用寻找转租人替代解除租约一走了之的一种赔偿较小的办法。当然房东就此终止租约的情况非常少见，但是这一条款的存在给予房东这样的权利，租客要非常小心。协议里针对转租事宜往往会有很详细的规定，而这些规定又基本琐碎且主观，所以租客在决定转租的时候要谨慎，并多与房东交流已达成一致。

5. 房东责任&豁免

租客在签协议时要注意房东的责任以及对房东的豁免。房东一般会负责对公共区域以及外部的维护和修理，房屋内部的一切则通常由租客全部负责。当外部结构或公共区域（例如管道系统）的损坏影响了租客的营业，往往会引起纠纷。对于由租客所引起的纠纷或意外，房东会要求租客豁免其责任。这里租客要注意哪些责任属于房东，哪些属于自己。规模很大的房东往往都很强势，有时甚至会在协议里提出并不合理的条款，例如要求租客豁免或共同承担由房东的疏忽所造成的损失。这些细节的条款都藏在密密麻麻的文字里，很容易为人所忽略。这时则需要律师的仔细审阅以及据理力争，以保护租客的权益。 我们律所在审核和谈判商业租赁，以及在商业租赁方面的争议解决包括诉讼，有相当的经验。如果有相关的问题，请与律所联系。

马赛诸塞州最常见的公司类型是CORPORATION和LIMITED LIABILITY COMPANY（LLC）。所有公司都注册在州务卿MASSACHUSETTS SECRETARY OF STATE。麻州公司法规定各类公司都要提交年报（ANNUAL REPORT）。年报的目的是确定或修改注册文件上的内容。CORPORATION的注册文件称为ARTICLES OF ORGANIZATION。LLC的注册文件称为CERTIFICATE OF ORGANIZATION。
CORPORATION 年报申报截至时间是每年3/15之前。LLC的年报申报截至时间是注册日的周年日。公司注册的时候和每年申报年报时，州务卿会询问公司，每年年报贵司需要邮件还是邮寄提醒。州务卿每年会通过邮件或邮寄，通知用于申报年报的公司客户号码和密码，公司可以直接用客户号和密码上州务卿的网站，在网上填写和提交年报，并用信用卡提交年报费用。提交年报的费用CORPORATION 和LLC分别是110美元和520美元。如果公司在周年日之间有公司名字、地址、董事、OFFICER、授权股份数、发放股份数、经理等任何注册文件上信息的变化，也可以在报备年报之间提交AMENDMENT OF CERTIFICATE，两类公司费用都是110美元。
实际操作中，州务卿通常会在公司两到三年不提交年报的情况下对公司采取强制解散（ADMINSTRATIVE INVOLUNTARY DISSOLUTION）。公司一般可以提交CERTIFICATE OF REINSTATEMENT（重生/恢复资格要求）要求州务卿恢复公司的资格，并且提交相应费用，州务卿通常都会批准。法律并没有规定公司可以在被强行解散后多久提交恢复要求才能被恢复。实际操作中，我们遇到过在最多两年左右的例子。如果没有被批准恢复资格，公司唯一能做的就是重新注册一个公司。公司如果要主动解散，必须提交所有年报，才能被允许解散。
免责申明：请注意本文仅为分享信息目的存在，不提供任何法律或者财务建议。如果需要LION‘S LAW协助贵司准备并且提交年报，请务必联系我们，电话617-682-7111，邮箱STAFF@LIONSLAWGROUP.COM。

2024年1月1日， 新的联邦企业透明法案（Corporation Transparency Act, 以下简称“CTA”） 即将被实施。

届时， 该CTA法案会要求美国境内以及境外的符合申报要求的机构向美国财政部下属金融犯罪执法网络机构(Financial Crimes Enforcement Network, 以下简称“FinCEN“) 上报其受益所有权人信息（Beneficial Ownership Information，以下简称“BOI“）， 该法案意图通过加强披露机构结构透明性的方法来打击洗钱、逃税和税务欺诈等金融犯罪行为。 CTA的施行给投资人和机构在美国经营的合规提出了新的挑战， 本文意在初步讨论这一新法案将对什么主体/机构适用，以及怎样满足新的合规要求。

一．需要申报的主体和需要申报的时间限制

CTA法案于2021年被通过， 但是因为需要FinCEN作为实际执法机构来制定实施法规， 该法案的实施几次被推迟， 直到2024年1月被确定开始施行。 CTA要求FinCEN收集BOI数据来建立一个联邦数据库。 所有通过向美国州务卿办公室（Secretary of State Office）或者相似机构提交文件来成立或者注册经营的机构/主体， 包括 公司， 有限责任公司， 有限责任合伙公司和其他企业类型等（Corporation, Limited Liability Company , Limited Liability Partnership, 但是通常不包括Trust）， 都需要向FinCEN申报其BOI数据， 除非其享有某种豁免。 时间上来说， 在CTA实施后，在2024年1月1日之后成立的需要申报的企业主体需要在其成立90天内提交BOI信息；在2025年1月1日之后成立的需要申报的企业主体需要在其成立30天内提交BOI信息；而在2024年1月1日之前就存在的需要申报的企业主体则可以在2024年12月底之前提交其BOI信息。

二．豁免情况

在CTA下现有23种可豁免情况， 其中包括已经上市公司（因为上市公司已经按照要求披露了最终受益人信息）， 银行和其他金融机构， 保险公司， 投资公司，非盈利机构和其他免税机构主体， 政府主体和公用事业主体等。

另外还有一种“大型运营企业” （”large operation company” ）豁免， 要满足这个豁免， 该企业需要满足： 1. 在美国境内拥有20人以上的雇员； 2. 每年年年收入超过5百万美金； 以及 3. 在美国境内成立了办公室（共享办公室除外）。

三．需要申报的BOI信息

不符合豁免条件而需要申报的企业需要申报其每一个受益人的受益人信息。 “受益人”是指直接或者通过间接（通过合同， 关系， 安排， 共同合意或者其他方式达成）： 1. 拥有对企业的重大控制权； 或者 2. 拥有或者控制企业25%或者以上所有权益的控制权。 大多数的高管， 即公司首席执行官、首席财务官、首席运营官或者总法律顾问会被认为拥有对公司的重大的控制权。

需要提供的受益人信息BOI包括： 1. 法律姓名； 2. 出生日期； 3. 现居住地址； 4. 该受益人的身份核实信息， 可以是护照号、驾驶证号码、或者政府发给的其他身份文件（需要包括照片）。

针对在2024年1月1日之后成立的需要申报的企业， 除了申报受益人信息之外， 企业还需要申报公司申请人 （“company applicant(s)）的信息， 公司申请人是指跟州务卿办公室申请提交成立公司文件注册申请公司成立的人， 或者提交CTA申报的负责人。 如没有按时提交申报或者在申报中提供虚假信息会面临每延迟一天缴纳$500 罚款的民事处罚， 也可能面临罚款$10,000及以上和不超过两年的监禁的刑事处罚。

四．CTA被实施后的影响和企业需要采取的措施

据统计， 在CTA被实施之后， 全美大约90%的企业都需要申报其BOI信息， 没有按时申报和/或者申报信息不实将面临民事或者/和刑事处罚。 随着CTA被实施的日期越来越近， 企业需要及时分析和评估其是否属于需要申报的企业、是否满足任何豁免情形。 如果需要申报的话，需要及时收集相关信息， 按照CTA的要求及时进行申报。

免责申明：请注意本文仅为分享信息目的存在，不提供任何法律或者财务建议。如需垂询贵公司是否属于豁免情况无需申报，或者贵公司计划申报CTA，请联系LION‘S LAW 律所，617-682-7111 x 5，邮件staff@lionslawgroup.com。

美国当地时间2023年8月9日，总统拜登签署了有关对华投资限制的总统行政命令[1]（以下简称“行政令”），该行政令将严格限制美国企业对受关注国家（目前仅针对中国大陆、中国香港特别行政区和中国澳门行政区）高科技和敏感技术领域的投资，并且要求美国企业就其他科技领域在美国投资情况向美政府进行投保。具体执行方面，该行政令授权美国财政部长对在中国的投资施行审查机制，禁止或限制美国在包括半导体和微电子、量子技术和人工智能系统三个领域 (Semiconductors and Microelectronics, Quantum Information Technologies, and Artificial Intelligence Systems)中对中国实体(Chinse Entities)进行投资。拜登在给国会的信中声称，他此举是为了应对中国等国家“在军事、情报、监视或网络能力等“重要敏感技术和产品方面的进步所带来的威胁。
[1] Executive Order on Addressing United States Investments in Certain National Security Technologies and Products in Countries of Concern/The White House

值得注意的是，同日财政部投资安全办公室发布了《关于美国在受关注国家对某些国家安全技术和产品方面的投资规定》拟议规则制定预先通知（Advance Notice of Proposed Rulemaking ，　以下简称ANPRM）该通知提供了该计划的预期范围，公开征求公众对行政令的执行情况和计划范围的意见，公众需要在45天内，即2023年9月28日前提交书面反馈意见，为财政部指定最终的审查规则提供信息。也就是说，该行政令还没有实际投入使用当中。回溯力方面来说，该行政令仅适用于新投资，不适用于现有投资，不包括对中国股票和债券的投资组合投资。在收集到公众反馈后，拟于2024年生效[2]。
[2] Treasure seeks public comments on implementation of Executive Order addressing U.S. Investment in Certain National Security Technologies and Products in Countries of Concern/U.S. Department of the Treasury

ANPRM通知对行政令中针对的三类技术和产品提供了以下初步细节：
1. 半导体和微电子：财政部正考虑禁止美国主体投资从事电子设计自动化软件EDA或半导体制造设备开发； 先进集成电路的设计、制造或封装； 以及超级计算机的安装或者销售的中国实体。 财政部还在考虑要求对从事较先进集成电路的设计、制造和封装的中国实体的美国投资进行申报审查。
2. 量子信息技术：财政部正考虑禁止美国主题投资从事量子计算机及某些组件的生产；某些量子传感器的开发； 量子网络和量子通信系统开发的中国实体。 财政部目前没有考虑单独的量子信息技术申报要求。
3. 人工智能系统：财政部正考虑要求就美国主体投资从事包含人工智能系统的软件相关活动的中国实体的交易进行申报，该软件的设计可能具有军事或情报应用的最终通途构成国家安全风险。财政部还要求公众就如何确定禁止美国投资于从事包含人工智能系统的软件相关活动的中国实体提供意见，该等软件被设计用于具有国家安全风险的特定最终用途，如军事、政府情报或者大规模监视最终用途。财政部特别欢迎关于这一类别的定义及其对范围的潜在影响的反馈意见，并寻求确保这些措施在最终法规中得到适当调整。

ANPRM对行政令中“美国人”（“U.S. Person”）的定义采用了美国制裁事件中一贯的定义标准，”美国人“包括任何美国公民，合法永久居民，根据美国或美国境内任何司法管辖区法律组件的实体，包括任何此类实体的外国分支，以及在美国的任何人[3]。值得注意的是，这个定义不包括美国企业的外国子公司，但是ANPRM拟规定，美国母公司或者其他控制美国实体的美国实体也有责任执行规定，以确保它们的非美国受控实体[4]也遵守规定。

尽管行政令设想了对拟议规定的违规行为将采取民事和刑事制裁，但是ANPRM侧重于民事制裁，潜在的刑事活动将被转交给美国司法部处理。ANPRM拟议对以下行为是是最高允许的罚款（目前每次违规罚款$356,579美元）[5]：
· 在向财政部提交的文件或者信息中做出重大虚假陈述或者重大遗漏；
· 进行被禁止的交易； 或者
· 未能及时通报需要通报的交易。
重要的是，该行政令还赋予了财政部长使被禁交易无效、作废或者以其他方式强制执行的权力[6]。

鉴于以上行政令以及其他法律和政府行政活动的发展，考虑对境外敏感技术投资的公司应当重新评估和审核其投资风险，一边在该行政令最终确定的时候做好准备采取行动，以减少成为该行政令和财政部部门调查的风险。

以上文章仅供信息分享，并不旨在提供法律服务。如果有具体问题请联系我们进行法律咨询。

[3] Exec. Order No. 14,105, 88 Fed. Reg. at 54,870; see ANPRM, 88 Fed. Reg. at 54,963–64.
[4] 财政部拟议将“受美国人控制的外国实体“定义为”美国人直接或者间接拥有50%或者以上的股权/控制权的外国实体。“ ANPRM, 88 Fed. Reg. at 54,971.
[5] ANPRM, 88 Fed. Reg. at 54,972.
[6] Exec. Order No. 14,105, 88 Fed. Reg. at 54,870.